Jelle R. Bakker
Partner International Tax bei Bentacera, und European Tax Director, Kreston Global Tax Group
Jelle Bakker, Steuerexperte bei Kreston und regionaler Steuerdirektor in der Kreston Global Tax Group, hat in den vergangenen 35 Jahren viele Beiträge im Bereich der internationalen Besteuerung geleistet, darunter 10 Jahre als Senior Tax Counsel bei der Global Network Bank.
Anti-Tax Avoidance Directive 3 (ATAD 3) – Zum Verständnis der Richtlinie über die Steuervermeidung in der EU
January 8, 2024
Die Richtlinie zur Bekämpfung der Steuervermeidung 3 (Anti-Tax Avoidance Directive 3, ATAD 3), die auch als Unshell-Richtlinie bezeichnet wird, ist ein zentraler Vorschlag der EU-Kommission, der darauf abzielt, den Missbrauch von Briefkastenfirmen zu Steuerzwecken einzudämmen.
Die Richtlinie wurde vom Europäischen Parlament am 17. Januar 2023 in geänderter Form verabschiedet. Die Entscheidung liegt nun jedoch beim Europäischen Rat, der über die Annahme oder Änderung des Vorschlags entscheiden wird.
Die Rechtsvorschriften sollten am 1. Januar 2024 in Kraft treten, aber die Umsetzung der Richtlinie könnte sich bis Januar 2026 verzögern.
Es ist erwähnenswert, dass Briefkastenfirmen mit Sitz außerhalb der EU, insbesondere in der Schweiz, dem Vereinigten Königreich, Dubai, Singapur und Hongkong, unter die ATAD 4 fallen.
In einem kürzlich geführten Interview beleuchtet Jelle R. Bakker, Kreston Global Regional Tax Group Director, die Feinheiten der ATAD 3.
Der Firmenmantel als Rätsel
Briefkastenfirmen geben seit langem Anlass zur Sorge, da sie oft als Vehikel für aggressive Steuerplanung oder Steuerhinterziehung dienen. Der Vorschlag der Europäischen Kommission zielt darauf ab, dieses Problem zu lösen, indem sichergestellt wird, dass Briefkastenfirmen innerhalb der EU nicht in den Genuss von Steuervorteilen kommen können.
Ein Firmenmantel ist ein Unternehmen, das wenig oder gar keine wirtschaftlichen Aktivitäten aufweist. Die EU schätzt, dass 75.000 Unternehmen, die weniger als 0,3 % der Gesamtzahl der aktiven Unternehmen in der EU ausmachen, unter diese Klassifizierung fallen.
Die Unshell-Richtlinie: Ein schrittweiser Leitfaden
Schritt 1: Gateways
Laut Jelle fällt jede Einrichtung, die eine wirtschaftliche Tätigkeit ausübt, als steuerlich ansässig gilt und Anspruch auf eine Bescheinigung über die steuerliche Ansässigkeit in einem Mitgliedstaat hat, in den Anwendungsbereich der Unshell-Richtlinie.
Das Unternehmen muss drei kumulative Kriterien erfüllen:
- Passives Einkommen: Mehr als 65 % der Einkünfte in den beiden vorangegangenen Steuerjahren müssen als “relevantes Einkommen” gemäß ATAD 3 gelten.
- Grenzüberschreitende Tätigkeit: Mindestens 55 % der relevanten Einkünfte müssen über grenzüberschreitende Transaktionen erzielt oder ausgezahlt werden.
- Ausgelagerte Verwaltung: Die Verwaltung des Tagesgeschäfts und die Entscheidungsfindung in wichtigen Funktionen wurden in den letzten beiden Steuerjahren an eine dritte Partei ausgelagert.
Schritt 2: Mindeststoffindikatoren
Unternehmen, die die Gateways ohne Ausnahmeregelungen oder vorübergehende Ausnahmen erfüllen, gelten als “gefährdet”. Die Berichtspflichten bestimmen, ob das Unternehmen minimale oder keine Substanz hat, die automatisch mit anderen Mitgliedsstaaten ausgetauscht wird.
Das Unternehmen muss in seiner jährlichen Steuererklärung drei kumulative “Mindeststoffindikatoren” angeben:
- Das Unternehmen verfügt über eigene Räumlichkeiten (oder deren ausschließliche Nutzung) in seinem Mitgliedsstaat.
- Das Unternehmen besitzt mindestens ein aktives Bankkonto oder E-Geld-Konto in der EU.
- Das Unternehmen hat entweder einen qualifizierten und bevollmächtigten Geschäftsführer, oder die Mehrheit der Vollzeitbeschäftigten ist im Mitgliedstaat des Unternehmens steuerlich ansässig.
Schritt 3: Vermutung des Fehlens eines Mindestmaßes an Substanz
Bei Unternehmen, die die oben genannten Mindestindikatoren für die Substanz nicht erfüllen, wird davon ausgegangen, dass es sich um Briefkastenfirmen handelt. Der Steuererklärung sind Belege beizufügen, die die Geschäftstätigkeit, die ausgelagerten Tätigkeiten, die ansässigen Geschäftsführer oder Angestellten, die Bankverbindung und den Nachweis der Kontobewegungen enthalten.
Schritt 4: Widerlegung der Vermutung
Ein Unternehmen kann diese Vermutung durch folgende Angaben widerlegen:
● zusätzliche Belege für die wirtschaftlichen Gründe, die für die Nutzung des Unternehmens sprechen
● Informationen über Mitarbeiter
● konkrete Belege für die Entscheidungsfindung im Mitgliedstaat.
Die Widerlegung kann, wenn sie akzeptiert wird, fünf Jahre lang gültig sein, wenn die Umstände unverändert bleiben.
Schritt 5: Ausnahmeregelungen und Freistellung
Die folgenden Unternehmen sind von der Meldepflicht gemäß der Unshell-Richtlinie befreit:
● bestimmte beaufsichtigte (Finanz-)Unternehmen
● Verwalter alternativer Investmentfonds
● börsennotierte Unternehmen
Unternehmen mit Anteilseignern und operativem Geschäft im selben Mitgliedsstaat
● Holdinggesellschaften mit Aktionären
● Muttergesellschaften im selben Mitgliedstaat
Schritt 6: Steuerliche Folgen der Briefkastenfirma
Unternehmen, die die drei Kriterien erfüllen, die Mindestanforderungen an die Substanz nicht erfüllen und die Vermutung, dass es sich um eine Briefkastenfirma handelt, nicht widerlegen können, müssen mit verschiedenen steuerlichen Konsequenzen rechnen.
Dazu gehören die Verweigerung einer Bescheinigung über die steuerliche Ansässigkeit, die Verweigerung von Steuervorteilen im Rahmen von Steuerabkommen und EU-Steuerrichtlinien, die Behandlung als nicht berücksichtigte Einheit durch die Mitgliedstaaten, in denen die Anteilseigner ansässig sind, und die Erhebung von Quellensteuern auf Zahlungen an die Mantelgesellschaft.
Schritt 7: Informationsaustausch und Steuerprüfungen
Die Mitgliedstaaten erhalten durch den automatischen Informationsaustausch im Rahmen der Unshell-Richtlinie automatisch Zugang zu Informationen über Briefkastenfirmen. Darüber hinaus können die Mitgliedstaaten Steuerprüfungen verlangen, wenn der Verdacht auf Nichteinhaltung besteht.
Die Unshell-Richtlinie sieht Sanktionen bei Nichteinhaltung vor, wobei die Europäische Kommission eine Geldstrafe von mindestens 5 % des Umsatzes des Unternehmens im betreffenden Steuerjahr vorschlägt.
ATAD 3 – Der Ansatz der EU und die jüngsten Entwicklungen
Jelle sieht das Vorgehen der EU kritisch: “Die EU benutzt einen Vorschlaghammer, um eine Nuss zu knacken”. Da nur 0,3 % der Unternehmen als Briefkastenfirmen eingestuft werden, weist Jelle darauf hin, dass die bestehenden EU-Vorschriften zur Missbrauchsbekämpfung, einschließlich des Substanzkonzepts und verschiedener innerstaatlicher und vertragsrechtlicher Bestimmungen, bereits auf Probleme der Steuervermeidung eingehen.
Jüngste Entwicklungen, einschließlich eines Kompromissvorschlags der spanischen EU-Ratspräsidentschaft, zielen darauf ab, sicherzustellen, dass die Unshell-Richtlinie die bestehenden Anti-Missbrauchsvorschriften der Mitgliedstaaten nicht untergräbt. Am 5. September 2023 wurden in einer Sitzung der EU-Arbeitsgruppe für Steuerfragen Bedenken geäußert. Einige Länder äußerten die Befürchtung, dass Unternehmen, die nach den Unshell-Kriterien nicht als Briefkastenfirmen gelten, als rechtmäßig eingestuft werden könnten, um so die nationalen Vorschriften zur Missbrauchsbekämpfung zu umgehen.
Der Kompromissvorschlag unterstreicht, dass die Unshell-Richtlinie keine neuen Standards einführt, sondern einen Mehrwert schafft, indem sie durch ein risikobasiertes Verfahren und eine Vermutung “offensichtliche” Mantelunternehmensfälle identifiziert.
Unternehmen, die nicht als offensichtliche Mantelunternehmen gelten, unterliegen nicht den zusätzlichen Verpflichtungen und Folgen der Richtlinie über nichtmantelunternehmen. Der Mitgliedstaat, in dem eine solche Einrichtung ansässig ist, behält sich jedoch das Recht vor, nach einer Prüfung gemäß seinen nationalen Vorschriften zu einem anderen Ergebnis zu kommen.
Weitere Klarstellungen stellen sicher, dass die Verwaltung eines anderen Mitgliedstaates eine solche Einheit als unzureichende wirtschaftliche Substanz nach den nationalen Vorschriften betrachten könnte, auch wenn dies nicht unter die Richtlinie fällt. Der Kompromissvorschlag soll verhindern, dass Unshell die nationalen Vorschriften zur Bekämpfung von Missbrauch oder Steuervermeidung untergräbt.
Die Mitgliedstaaten werden ermutigt, sich nicht daran zu hindern, weitere Konsequenzen auf Einrichtungen anzuwenden, die im Rahmen von Unshell als Mantel gelten, oder auf Parteien, die nicht den Konsequenzen von Unshell unterliegen.
In dem Vorschlag werden auch Anpassungen der Umsatzschwelle und des Buchwerts für Unternehmen vorgeschlagen, die vom Anwendungsbereich der Richtlinie ausgeschlossen sind. Staatliche Einrichtungen, die sich vollständig im Besitz von Regierungen der Mitgliedstaaten befinden oder nicht als risikoreiche Einrichtungen gelten, sind von Unshell ausgeschlossen.
Erhebliche Aktualisierung
Zusammenfassend lässt sich sagen, dass die “Unshell”-Richtlinie einen Wandel im Ansatz der EU zur Bekämpfung der Steuervermeidung durch Scheinfirmen darstellt. Unternehmen müssen diese Schritte beherrschen, um die Einhaltung der Vorschriften und eine strategische Steuerplanung in dieser sich entwickelnden europäischen Steuerlandschaft sicherzustellen.
Da die Richtlinie weiter erörtert und möglicherweise geändert wird, ist es für Unternehmen, die in der EU tätig sind, von entscheidender Bedeutung, informiert und flexibel zu bleiben.
Wenn Sie mit einem unserer erfahrenen EU-Steuerexperten sprechen möchten, wenden Sie sich bitte an uns.
