Francisco Bracamonte
Sócio tributário, Kreston BSG, México
A formação acadêmica de Francisco abrange graduações em Direito e Contabilidade Pública e dois mestrados em Direito Empresarial e Tributário. Ele participou do Programa de Alta Administração de Negócios da IESDE Business School. Especialista em assuntos jurídicos e tributários, com atenção especial à tributação internacional. Ele assessora empresas nacionais e multinacionais com ampla experiência em patrimônio, consultoria de sucessão e operações de reestruturação de negócios. Ele é professor de assuntos tributários há mais de 20 anos. Ele é membro ativo do Colégio de Contadores Públicos do Estado de Puebla, da Associação Fiscal Internacional e da comissão fiscal da Coparmex. Ele contribui regularmente para várias publicações nacionais especializadas em questões tributárias, participa regularmente de programas de rádio especializados e participou de congressos internacionais sobre questões tributárias. Em 2003, ele foi certificado por meio de exame pelo Instituto Mexicano de Contadores Públicos, A.C. (IMCP), com reconhecimento por ter obtido a pontuação mais alta em todo o país. Atualmente, é membro do conselho de administração da Kreston Global e diretor regional da Kreston Latin America.
Legislação tributária mexicana e preços de transferência
maio 9, 2024
A legislação tributária mexicana e as regulamentações de preços de transferência atualizaram recentemente as obrigações tributárias para a prática comum das subsidiárias, que são residentes fiscais no México e fazem parte de um grupo multinacional, de fazer pagamentos a outra empresa do grupo residente no exterior por serviços administrativos. Em alguns casos, esses pagamentos não são permitidos como deduções pela autoridade fiscal. Isso geralmente ocorre porque os contribuintes não conseguem demonstrar de forma convincente que esses serviços foram prestados ou não aderem às formalidades prescritas na Lei do Imposto de Renda (ITL) para essas deduções. Francisco Bracamonte, sócio de impostos da Kreston BSG no México, explica mais.
Frequentemente, os contribuintes não têm um contrato por escrito ou, se tiverem, ele contém uma descrição muito genérica dos serviços, como serviços de contabilidade, orçamento, assistência ao sistema de informática, assessoria jurídica e consultoria de recursos humanos. Além disso, a descrição do serviço na fatura pode indicar apenas “serviços administrativos” ou um termo vago semelhante.
Também é comum que as evidências que apóiam a prestação de tais serviços sejam documentadas de forma inadequada. Muitos serviços são prestados por meio de chamadas telefônicas, visitas de funcionários estrangeiros, e-mails, cartas e relatórios, o que torna impraticável a documentação adequada. Por exemplo, considere um cenário em que uma empresa do grupo gerencia a contabilidade mensal da subsidiária e sugere ajustes em determinadas contas por meio de algumas ligações telefônicas. Documentar cada interação em um livro de registro seria impraticável e dispendioso, e poderia ainda não satisfazer as autoridades fiscais.
Além disso, a avaliação desses serviços geralmente não emprega o método de preço de transferência conhecido como “preço comparável não controlado” porque a empresa do grupo que presta os serviços não os oferece a terceiros não relacionados. Em vez disso, os custos são alocados entre as empresas do grupo com base em critérios como volume de vendas, número de funcionários, equipamentos de informática e valores de ativos, às vezes com uma margem de lucro adicional.
O problema surge durante as auditorias fiscais, quando as autoridades contestam essas deduções devido à prova insuficiente da existência dos serviços e à falta de documentação detalhada, conforme exigido pela autoridade. Também se argumenta que os preços não refletem as taxas de mercado e que alguns requisitos formais não são atendidos.
O padrão de comprovação exigido pela autoridade fiscal para esses serviços normalmente excede a documentação que os contribuintes mantêm. A simples apresentação de faturas, contratos, extratos bancários e registros contábeis geralmente é insuficiente. São necessárias informações e documentação adicionais para verificar a prestação do serviço, como evidências que demonstrem que o serviço não é uma duplicação das funções executadas pelo contribuinte, os nomes e a experiência profissional dos indivíduos envolvidos, o local do serviço, as datas, a justificativa para a necessidade do serviço, o processo de determinação de preços, os resultados e os benefícios obtidos. Muitas vezes é difícil compilar uma documentação tão extensa.
Decisões judiciais recentes dos tribunais federais mexicanos definiram o padrão probatório em termos muito gerais. Por exemplo, em um critério de outubro de 2023, número de registro 2027498, foi declarado que a prova pode consistir em um conjunto de evidências indiretas compostas por documentos particulares aceitos pelas práticas comerciais, já que não são exigidas formalidades legais específicas. Outro critério do mesmo período, o número de registro 2027497, sugere que o padrão probatório deve ser objetivo e razoável, sem exigir provas de extremos impossíveis ou excessivos.
Surge, então, a pergunta sobre o nível de detalhamento da documentação que deve ser mantido. Em minha opinião, no mínimo, a documentação deve incluir:
a) Um contrato claro e específico detalhando o tipo de serviços contratados, juntamente com a fatura correspondente.
b) Condições em que os serviços foram prestados, que podem ser comprovadas por meio de correspondência, registros de viagens, atas de reuniões, listas de pessoal, aluguel de locais, passagens aéreas, estadias em hotéis, etc.
c) Resultados do serviço, documentados em relatórios contendo análises, recomendações e conclusões.
Se esses documentos estiverem em outro idioma, eles poderão ser mantidos como tal, mas a autoridade poderá exigir traduções, de acordo com a regra administrativa 2.8.1.2.
Além disso, as diretrizes de preço de transferência indicam que esses são serviços de baixo valor agregado porque:
- Eles são solidários por natureza.
- Eles não são parte integrante do negócio principal do grupo multinacional.
- Eles não envolvem intangíveis únicos e valiosos nem levam à sua criação.
- Riscos significativos não são assumidos ou gerenciados pelo provedor ou pelo destinatário.
A documentação também deve incluir:
- Uma descrição dos benefícios esperados.
- Critérios de alocação de custos.
- Uma relação da alocação de custos com os benefícios esperados.
Essa documentação é fundamental não apenas para atender aos requisitos legais, mas também para fornecer suporte adicional durante as auditorias. Às vezes, a não dedutibilidade de uma despesa não decorre de sua inexistência, mas do não cumprimento de requisitos específicos nos recibos fiscais que dão suporte a essas transações. Isso inclui garantir que os recibos emitidos por residentes no exterior atendam a determinadas especificações (RMF 2.7.1.14):
I. Nome comercial do emissor, endereço e, se aplicável, número de identificação fiscal ou equivalente.
II. Local e data de emissão.
III. ID fiscal e nome comercial do destinatário.
IV. Descrição e quantidade de bens ou serviços cobertos.
V. Valor unitário e valor total em números e letras.
Outros motivos para a negação da dedução incluem falhas na retenção do imposto de renda sobre os serviços prestados pelo não residente ou o não cumprimento das obrigações previstas no artigo 76 da Lei do Imposto de Renda, como a emissão de recibos fiscais para os pagamentos efetuados, a apresentação de detalhes de financiamento no exterior até 15 de fevereiro e o detalhamento das transações com partes relacionadas até 15 de maio de cada ano.
Com relação às retenções de imposto de renda, uma alíquota de 25% deve ser aplicada à renda total recebida pelo não residente, sem deduções, desde que o serviço seja prestado no México. A comprovação de residência fiscal é necessária para solicitar os benefícios do tratado, que podem ser comprovados com um certificado da autoridade estrangeira, válido para o ano-calendário emitido e que não exija legalização.
Por fim, é necessária a conformidade com disposições processuais adicionais, como o envio de relatórios de demonstrações financeiras quando exigido e a verificação da adesão a requisitos de financiamento estrangeiro e divulgação de partes relacionadas. A documentação adequada é essencial para demonstrar de forma convincente a prestação do serviço, o momento, o resultado, os benefícios recebidos e outras considerações mencionadas neste documento.
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