Джелле Р. Баккер
Партнер з міжнародного оподаткування в Bentacera та директор з європейського оподаткування в Kreston Global Tax Group
Податковий експерт Kreston та регіональний податковий директор Kreston Global Tax Group, Джелле Баккер зробив багато внесків у сферу міжнародного оподаткування за останні 35 років, у тому числі 10 років на посаді старшого податкового радника в Global Network Bank.
Директива про боротьбу з ухиленням від сплати податків 3 (ATAD 3) – розуміння Директиви Unshell в ЄС
January 8, 2024
Директива щодо протидії ухиленню від сплати податків 3 (ATAD 3), також відома як Директива Unshell, є ключовою пропозицією Комісії ЄС, спрямованою на боротьбу зі зловживанням підставними компаніями в податкових цілях.
Директива отримала схвалення Європейського парламенту з поправками 17 січня 2023 року. Однак рішення тепер залишається за Європейською Радою, яка визначить, чи прийняти пропозицію, чи внести до неї поправки.
Законодавство мало набути чинності з 1 січня 2024 року, але імплементація директиви може бути відтермінована до січня 2026 року.
Варто зазначити, що під дію ATAD 4 підпадають компанії-оболонки, розташовані за межами ЄС, зокрема у Швейцарії, Великобританії, Дубаї, Сінгапурі та Гонконгу.
У своєму нещодавньому інтерв’ю Джелл Р. Баккер, директор Kreston Global Regional Tax Group, проливає світло на тонкощі ATAD 3.
Загадка фіктивної компанії
Компанії-оболонки вже давно викликають занепокоєння, оскільки часто слугують інструментом для агресивного податкового планування або ухилення від сплати податків. Пропозиція Єврокомісії спрямована на вирішення цієї проблеми, гарантуючи, що компанії-оболонки в ЄС не зможуть користуватися податковими пільгами.
Компанія-оболонка – це корпорація, яка практично не веде господарської діяльності. За оцінками ЄС, 75 000 компаній, що становлять менше 0,3% від загальної кількості активних підприємств в ЄС, підпадають під цю класифікацію.
Директива Unshell: Покрокова інструкція
Крок 1: Шлюзи
За словами Джелле, будь-який суб’єкт господарювання, який займається економічною діяльністю, вважається податковим резидентом і має право на отримання сертифікату податкового резидента в державі-члені ЄС, підпадає під дію Директиви Unshell.
Організація повинна відповідати трьом кумулятивним шлюзам:
- Пасивний дохід: Понад 65% доходів за попередні два податкові роки повинні кваліфікуватися як “відповідний дохід” відповідно до ATAD 3.
- Транскордонна діяльність: Щонайменше 55% відповідного доходу має бути отримано або виплачено через транскордонні операції.
- Аутсорсингове адміністрування: Адміністрування повсякденної діяльності та прийняття рішень щодо важливих функцій було передано третій стороні протягом останніх двох податкових років.
Крок 2: Мінімальні індикатори речовин
Суб’єкти, які відповідають вимогам шлюзів без винятків або тимчасових звільнень, вважаються такими, що перебувають у групі ризику. Зобов’язання щодо звітності визначають, чи має організація мінімальний або нульовий обсяг інформації, якою вона автоматично обмінюється з іншими країнами-членами ЄС.
Суб’єкт господарювання повинен задекларувати три кумулятивні “мінімальні показники вмісту речовин” у своїй річній податковій декларації:
- Організація має власне приміщення (або виключне право користування ним) у своїй державі-члені.
- Компанія має принаймні один активний банківський рахунок або рахунок електронних грошей в ЄС.
- Компанія має або кваліфікованого та уповноваженого директора, або більшість працівників, зайнятих повний робочий день, є податковими резидентами в державі-члені компанії.
Крок 3: Презумпція відсутності мінімальної кількості речовини
Компанії, які не відповідають зазначеним вище мінімальним показникам, вважаються фіктивними. Разом з податковою декларацією необхідно надати документальні докази, включаючи господарську діяльність, аутсорсингову діяльність, директорів або працівників-резидентів, реквізити банківських рахунків та докази активності на банківських рахунках.
Крок 4: Спростування презумпції
Суб’єкт господарювання може спростувати цю презумпцію, надавши наступне:
додаткові підтверджуючі докази комерційної доцільності використання суб’єкта господарювання
інформація про працівників
конкретні докази прийняття рішень у державі-члені.
Спростування, якщо воно прийняте, може бути дійсним протягом п’яти років, якщо обставини залишаються незмінними.
Крок 5: Вилучення та звільнення
Наступні організації звільняються від вимог до звітності згідно з Директивою Unshell:
конкретні регульовані (фінансові) суб’єкти
● менеджери альтернативних інвестиційних фондів
● зареєстровані компанії
юридичні особи з акціонерами та операційним бізнесом в одній державі-члені
холдингові компанії з акціонерами
материнські компанії в одній державі-члені
Крок 6: Податкові наслідки для компанії-оболонки
Суб’єкти господарювання, які відповідають трьом критеріям, вважаються такими, що не відповідають мінімальним показникам і не можуть спростувати презумпцію, що вони є фіктивними компаніями, стикаються з низкою податкових наслідків.
До них відносяться відмова у видачі сертифіката податкового резидентства, відмова у наданні податкових пільг відповідно до податкових угод та податкових директив ЄС, ставлення до компанії як до суб’єкта, що не враховується державами-членами, де знаходяться акціонери, а також стягнення податків у джерела виплат на користь підставних осіб.
Крок 7: Обмін інформацією та податкові перевірки
Держави-члени отримують автоматичний доступ до інформації про компанії-оболонки завдяки автоматичному обміну інформацією відповідно до Директиви Unshell. Крім того, держави-члени можуть вимагати проведення податкових перевірок, якщо є підозра у недотриманні законодавства.
Директива Unshell передбачає штрафні санкції за її недотримання, причому Європейська Комісія пропонує адміністративну фінансову санкцію у розмірі щонайменше 5% від обороту суб’єкта господарювання за відповідний податковий рік.
ATAD 3 – Підхід ЄС та останні події
Джелле надає критичну оцінку підходу ЄС, стверджуючи, що “ЄС використовує кувалду, щоб розбити горіх”. Оскільки лише 0,3% компаній підпадають під класифікацію компаній-оболонок, Джелле вважає, що існуючі в ЄС правила боротьби зі зловживаннями, включаючи концепції субстанцій і різні внутрішні та договірні положення, вже вирішують проблеми уникнення оподаткування.
Останні події, включаючи компромісну пропозицію від Іспанії, яка головує в Раді ЄС, спрямовані на те, щоб Директива Unshell не підривала існуючі правила боротьби зі зловживаннями в державах-членах. 5 вересня 2023 року під час засідання робочої групи ЄС з податкових питань було висловлено занепокоєння. Деякі країни висловили занепокоєння, що організації, які не вважаються компаніями-оболонками за критеріями Unshell, можуть вважатися легітимними і, таким чином, обходити національні правила боротьби зі зловживаннями.
Компромісна пропозиція підкреслює, що Директива Unshell не запроваджує нових стандартів, але додає цінності шляхом виявлення “явних” випадків використання підставних компаній за допомогою процесу, заснованого на оцінці ризиків, і презумпції.
На компанії, які не вважаються явними підставними особами, не поширюються додаткові зобов’язання та наслідки, передбачені Директивою Unshell. Однак держава-член ЄС, в якій розташована така організація, зберігає право зробити протилежний висновок після проведення аудиту відповідно до своїх національних правил.
Подальші роз’яснення гарантують, що адміністрація іншої держави-члена може розглядати таку компанію як таку, що не має достатньої економічної сутності відповідно до національних положень, навіть якщо вона не підпадає під дію Директиви. Компромісна пропозиція має на меті не допустити, щоб Unshell підривала національні правила боротьби зі зловживаннями або ухиленням від сплати податків.
Державам-членам рекомендується не перешкоджати застосуванню подальших наслідків до суб’єктів, які вважаються “shells” згідно з Unshell, або до сторін, на яких не поширюються наслідки Unshell.
Пропозиція також передбачає коригування порогового значення доходу та балансової вартості для підприємств, що не підпадають під дію директиви. Державні організації, які повністю належать урядам країн-членів або не вважаються організаціями з високим ступенем ризику, виключаються з Unshell.
Суттєве оновлення
Отже, Директива Unshell – це крок уперед у підході ЄС до боротьби з ухиленням від сплати податків через підставні компанії. Компанії повинні дотримуватися цих кроків, щоб забезпечити дотримання податкового законодавства та стратегічне податкове планування в умовах мінливого європейського податкового ландшафту.
Оскільки директива підлягає подальшому обговоренню та потенційним змінам, залишатися в курсі подій та бути гнучкими буде вкрай важливо для бізнесу, що працює в ЄС.
Щоб поговорити з одним із наших досвідчених експертів з питань оподаткування в ЄС, будь ласка, зв‘яжіться з нами.
